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问天调查 | 步森股份重组失败是否可以追责?

文章来源:张远忠金融网 发布日期:2015-01-09

投资者基于对步森股份重组的合理预期买入股票,但股价在上涨后由于其宣布终止重组而大幅下跌,部分投资者由此而受到了较大损失。

 
在此情形下,遭受损失的投资者是否可以追责呢?北京市问天律师事务所就这一问题展开深入调查研究,以期为中小投资者提供法律帮助。
 
步森股份股价跌宕变化
 
2014年8月22日,步森股份发布了《关于重大资产重组一般风险提示暨复牌公告》发布收购康华农业的计划,而借助土地流转等概念,公司复牌之后连续5个交易日涨停。数据显示,步森股份股价自收购前的11.33元/股一度上升至9月24日的年内最高价27.19元/股,涨幅最高达近140%。
 
11月27日,步森股份公告终止重大资产重组事项,步森股份复牌之后价格大幅跳水,12月2日,步森股份发布股票异常波动公告,股票交易价格连续三个交易日内(2014年11月27日、2014年11月28日、2014年12月1日)收盘价格跌幅偏离值累计超过20%。部分中小投资者因此而遭受了较大的经济损失。
 
步森股份终止重组是否合规
 
《证券法》、《上市公司信息披露管理办法》、《关于修改上市公司重大资产重组与配套融资相关规定的决定》、《上市公司重大资产重组管理办法》、《关于规范上市公司重大资产重组若干问题的规定》、《关于加强与上市公司重大资产重组相关股票异常交易监管的暂行规定》、等对上市公司进行重大资产重组的原则、程序、信息披露等进行了规定,现结合上述相关规定,探讨步森股份在主动终止重大资产重组过程中是否存在违法违规行为。
 
(一)步森股份在主动终止重大资产重组过程中是否存在虚假陈述
 
1、步森股份在主动终止重大资产重组过程中履行的信息披露义务
 
2014 年11月21日,步森股份向深圳证券交易所申请,因公司存在可能影响股票交易价格的重大事项而自 11月 24 日开市起停牌。
2014年11月25日,步森股份召开董事会决议终止本次重大资产重组,于11月27日发布了关于终止本次重组暨复牌的公告、第四届董事会第三次会议决议公告、独立董事关于第四届董事会第三次会议相关事项的独立意见及2014年第四次临时股东大会的通知。
 
2、步森股份在进行信息披露过程中存在虚假陈述
 
《上市公司信息披露管理办法》第三十条规定:发生可能对上市公司证券及其衍生品种交易价格产生较大影响的重大事件,投资者尚未得知时,上市公司应当立即披露,说明时间的起因、目前的状态和可能产生的影响。前款所称重大事件包括:(十三)董事会就发行新股或者其他再融资方案、股权激励方案形成相关决议;(二十一)证监会规定的其他情形。第三十一条规定:上市公司应当在最先发生的以下任一时点,及时履行重大事件的信息披露义务:(二)有关各方就该重大事件签署意向书或者协议时。第三十二条规定:上市公司披露重大事件后,已披露的重大事件出现可能对上市公司证券及其衍生品种交易价格产生较大影响的进展或者变化的,应当及时披露进展或者变化情况、可能产生的影响。《上市公司重大资产重组管理办法》第四十条也作出信息披露“及时性”的规定。[ 《上市公司重大资产重组管理办法》第四十条规定:上市公司的股东、实际控制人以及参与重大资产重组筹划、论证、决策等环节的其他相关机构和人员,应当及时、准确地向上市公司通报有关信息,并配合上市公司及时、准确、完整地进行披露。上市公司获悉股价敏感信息的,应当及时向证券交易所申请停牌并披露。]
《深圳证券交易所股票上市规则(2014年修订)》第七章7.3 条规定:上市公司应当在临时报告所涉及的重大事件最先触及下列任一时点后及时履行首次披露义务:(二) 签署意向书或者协议(无论是否附加条件或者期限)时。第七章7.6条规定:上市公司按照本规则 7.3 条或者 7.4 条规定履行首次披露义务后,还应当按照以下规定持续披露有关重大事件的进展情况:(六) 已披露的重大事件出现可能对上市公司股票及其衍生品种交易价格产生较大影响的其他进展或者变化的,应当及时披露事件的进展或者变化情况。第二章2.7条规定:本规则所称及时,是指上市公司及相关信息披露义务人应当在本规则规定的期限内披露所有对公司股票及其衍生品种交易价格可能产生较大影响的信息(以下简称“重大信息”)。
依据上述规定,可以判断步森股份在重大资产重组过程中存在信息披露不及时的事实,理由有以下两个方面:
 
1 在发生可能对上市公司股价产生较大影响的变化时未及时披露。
 
商讨终止重大资产重组事项,应被认定为出现可能对上市公司证券交易价格产生较大影响的进展或者变化,依据上述规定,重组各方应及时对此重大进展或者变化、可能产生的影响予以披露。2014年11月20日,步森股份重组各方召开会议,商讨终止重大资产重组相关事宜,但是步森股份并未及时披露该有关重组进展或变化的重大信息,而是于2014年11月27日才对商讨终止重组这一重大变化予以披露,明显违反了对信息披露“及时性”的规定。
 
2 在双方签署终止重大资产重组相关协议时未及时披露。
 
重组双方签署终止重大资产重组相关协议,可能对上市公司证券交易价格产生较大影响,属于股价敏感信息,依据上述规定,重组各方在签署终止重大资产重组相关协议时上市公司就应当及时履行重大事件的信息披露义务。从步森股份于2014年11月27日发布的《终止重大资产重组事项暨股票复牌的公告》可以得知,2014年11月21日,康华农业股东提议在公司召开会议,商讨并签署终止重大资产重组相关协议,但是步森股份于2014年11月27日才对终止重组这一对交易价格产生较大影响的进展或变化予以披露,明显违反了对信息披露“及时性”的规定。
 
《最高人民法院关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》第十七条规定:证券市场虚假陈述,是指信息披露义务人违反证券法律规定,在证券发行或者交易过程中,对重大事件作出违背事实真相的虚假记载、误导性陈述,或者在披露信息时发生重大遗漏、不正当披露信息的行为。不正当披露,是指信息披露义务人未在适当期限内或者未以法定方式公开披露应当披露的信息。因此,步森股份重大资产重组过程中,未按规定及时披露信息,应被认定为“未在适当期限内披露应当披露的信息”从而构成虚假陈述。证监会应依据《上市公司信息披露管理办法》第五十八条[ 《上市公司信息披露管理办法》第五十八条规定:上市公司董事、监事、高级管理人员应当对公司信息披露的真实性、准确性、完整性、及时性、公平性负责,但有充分证据表明其已经履行勤勉尽责义务的除外。上市公司董事长、经理、董事会秘书,应当对公司临时报告信息披露的真实性、准确性、完整性、及时性、公平性承担主要责任。]、第六十一条 《上市公司信息披露管理办法》第六十一条规定:信息披露义务人未在规定期限内履行披露义务,或者所披露的信息有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏的,中国证监会按照《证券法》第一百九十三条处罚。]及《证券法》第一百九十三条[ 《证券法》第一百九十三条规定:发行人、上市公司或者其他信息披露义务人未按照规定披露信息,或者所披露的信息有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏的,责令改正,给予警告,并处以三十万元以上六十万元以下的罚款。对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予警告,并处以三万元以上三十万元以下的罚款。]的规定对其进行处罚。
 
(二)步森股份在重大资产重组过程中是否存在操纵证券市场的行为
 
《证券法》第七十七条规定:操纵证券市场行为给投资者造成损失的,行为人应当依法承担赔偿责任。《中国证券监督管理委员会证券市场操纵行为认定指引(试行)》第二条规定:本指引所称证券市场操纵行为,是指行为人以不正当手段,影响证券交易价格或者证券交易量,扰乱证券市场秩序的行为。因此,判断步森股份在重大资产重组过程中是否存在操纵证券市场的行为需分析以下两个方面:
1、步森股份的重大资产重组事项是否影响证券交易价格或交易量
 
8月22日,步森股份发布了《关于重大资产重组一般风险提示暨复牌公告》发布收购康华农业的计划,而借助土地流转等概念,公司复牌之后连续5个交易日涨停。数据显示,步森股份股价自收购前的11.33元/股一度上升至9月24日的年内最高价27.19元/股,涨幅最高达近140%。11月27日,步森股份公告终止重大资产重组事项,步森股份复牌之后价格大幅跳水,12月2日,步森股份发布股票异常波动公告,股票交易价格连续三个交易日内(2014年11月27日、2014年11月28日、2014年12月1日)收盘价格跌幅偏离值累计超过20%,数据显示,12月11日,步森股份的收盘价为17.47元/股,相比复牌前11月21日的收盘价22.78元/股,跌幅为23%。截止到目前,步森股份的股价已跌至16.77元/股。
 
《中国证券监督管理委员会证券市场操纵行为认定指引(试行)》第十四条规定:本指引所称影响证券交易价格或者证券交易量,是指行为人的行为致使证券交易价格异常或形成虚拟的价格水平,或者行为人的行为致使证券交易量异常或形成虚拟的交易量水平。行为人的行为致使证券交易出现下列情形之一的,可认定为影响证券交易价格或者证券交易量:(二)致使相关证券当日价格达涨幅限制价位或者跌幅限制价位或形成虚拟的价格水平。(三)致使相关证券的价格走势明显偏离可比指数的。步森股份发布的有关重组事项及终止重组事项的公告致使其股票当日价格达涨幅限制或跌幅限制价位,股价大幅波动,可认定为其重组行为影响了证券交易价格。
 
2、步森股份在重大资产重组过程中是否存在“不正当手段”
 
步森股份于2014年5月31日发布《关于筹划重大资产重组的停牌公告》,公告将进行重大资产重组,之后按相关规定履行了必要的程序,而于2014年11月27日发布《关于终止重大资产重组事项暨股票复牌的公告》,决议终止重大资产重组事项。步森股份在重大资产重组过程中主动终止重组能否被认定为进行“虚假重组”从而构成“以不正当手段影响证券交易价格或交易量”?
重大资产重组具有不确定性,客观上存在重组不成功的可能,我们认为可以从终止重组理由的信息披露是否充分正当来判断其是否涉嫌虚假重组。《关于规范上市公司重大资产重组若干问题的规定》第五条第二款规定:重大资产重组的首次董事会决议公告后,上市公司董事会和交易对方非因充分正当事由,撤销、中止重组方案或者对重组方案作出实质性变更(包括但不限于变更主要交易对象、变更主要标的资产等)的,中国证监会将依据有关规定对上市公司、交易对方、证券服务机构等单位和相关人员采取监管措施,并依法追究法律责任。该条也明确规定了在主动终止情形下证监会将依据有关规定采取监管措施,追究法律责任。因此,关键在于分析步森股份公告的终止理由是否充分正当。
 
我们认为步森股份公告的终止理由不充分正当,理由如下:
 
1 步森股份公告的理由一不充分正当。
 
步森股份公告的理由一是:交易各方对发行方案中配套融资的调整存在较大分歧,步森集团希望调整发行方案,取消配套融资,不要摊薄公司股权比例;但康华农业股东坚持保留,认为配套融资有利于加快公司发展,进一步加强大股东的持股比例,不同意进行调整,经反复协商,无法达成一致。然而,在步森股份发布的《重大资产重组报告书(草案)》中已明确约定:“本次重大资产重组方案包括(一)重大资产置换;(二)资产出售;(三)发行股份购买资产;(四)发行股份募集配套资金。募集配套资金在前三项交易的基础上实施,募集配套资金实施与否或者配套资金是否足额募集,均不影响前三项交易的实施。”、“本次配套募集资金的实施以本次资产置换、发行股份购买资产的生效和实施为条件,但是配套募集资金未能实施不会影响其他两项交易的实施。”由此可见,重组双方是否对配套融资达成协议并不影响重组事项的进行,步森股份终止重组的这一理由不充分正当。
 
2 步森股份公告的理由二不充分正当。
 
步森股份公告的理由二是:交易各方多次沟通交流,就未来产业布局、产业发展、产业链拓展等方面存在较大分歧:步森集团希望康华农业全力拓展下游大米产业进行终端品牌建设,而康华农业认为仍以加大水稻种植基地等建设为主。《重大资产重组报告书(草案)》中已经明确了重组后的产业发展方向,这说明重组双方已经就重组后的未来产业发展达成了合议,那么在其他情况都未发生变化的情形下,重组各方如何会对同一问题又产生了较大分歧?步森股份公告的这一理由不充分正当。
 
《中国证券监督管理委员会证券市场操纵行为认定指引(试行)》第三十条规定:本指引所称其他手段,是指《证券法》第七十七条第一款(四)项所指的其他操纵证券市场的手段,主要指下列类型:(六)中国证监会认定的其他操纵证券市场的行为。步森股份终止重组的信息披露不充分正当,如步森股份不能提出合理的解释,则其有涉嫌进行“虚假重组”的可能,从而被认定为“利用不正当手段影响证券交易价格或交易量”。
 
综上,我们认为步森股份终止重组的信息披露不充分正当,有涉嫌虚假重组“操纵证券市场”的可能,可结合披露前后大股东、高管及其关联人是否存在减持等行为,来综合判断步森股份是否构成利用“其他手段”来操纵证券市场。
 
(三)步森股份在重大资产重组过程中是否存在内幕交易的行为
    
    《证券法》第七十三条规定:禁止证券交易内容信息的知情人和非法获取内幕信息的利用内幕信息从事证券交易活动。如果在进行重组过程中而主动终止重组,且在终止重组公告之前有公司董事、高管等内幕信息知情人及其相关人员提前买卖公司股票的行为,则这些行为涉嫌内幕交易。步森股份在终止重组的公告中称:本次重组方案披露后,公司控股股东、实际控制人和董事、监事、高级管理人员均未买卖公司股票。在发布重组公告和终止重组公告前,步森股份未发生股价异常波动,但是否存在其他相关人员提前购买公司股票的行为仍无法确定。
 
(四)是否存在其他侵权行为
 
重大资产重组具有不确定性,存在重组不成而自动终止的情形,如果重组各方的协商情况是真实的,不存在内幕交易、操纵市场等行为的话,重组最终自动终止,尽管对重组方、投资者可能造成损失,但相关方已作出了风险提示,相关方没有其他法律责任。
 
(五)中小投资者的救济途径
 
1、上市公司重大资产重组主动终止,有可能会导致其股价震荡,有些上市公司发布终止重组事项后,股价会下跌,但有些反而出现涨停(如新开普、千山药机、金运激光等),可见,上市公司主动终止重大资产重组不一定会损害中小投资者利益;
 
2、如上市公司依客观情况主动终止重大资产重组,已按相关规定履行了必要的程序,则即使中小投资者受到了损失,上市公司也没有法律责任;
 
3、如上市公司进行虚假重组损害了中小投资者的利益,中小投资者维权应主要以虚假陈述、内幕交易、操纵市场等违法行为作为突破口。如果上市公司进行虚假重组,则在这过程中涉嫌虚假披露、内幕交易、操纵市场等违法行为的概率极大,中小投资者可以以此为依据要求损害赔偿;
 
4、在步森股份重大资产重组案例中,上市公司发布终止公告后股价大跌,中小投资者的利益受损,如果主张损害赔偿的话,救济途径如下:
 
符合条件的投资者可以《证券法》第六十九条为依据提起虚假陈述民事赔偿。
 
《证券法》第六十九条规定:发行人、上市公司公告的招股说明书、公司债券募集办法、财务会计报告、上市报告文件、年度报告、中期报告、临时报告以及其他信息披露资料,有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏,致使投资者在证券交易中遭受损失的,发行人、上市公司应当承担赔偿责任;发行人、上市公司的董事、监事、高级管理人员和其他直接责任人员以及保荐人、承销的证券公司,应当与发行人、上市公司承担连带赔偿责任,但是能够证明自己没有过错的除外;发行人、上市公司的控股股东、实际控制人有过错的,应当与发行人、上市公司承担连带赔偿责任。投资者依此提起民事赔偿的理由如下:
 
1 步森股份在重大资产重组过程中存在虚假陈述
 
《最高人民法院关于审理证券市场因虚假陈述印发的民事赔偿案件的若干规定》第一条规定:本规定所称证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件,是指证券市场投资人以信息披露义务人违反法律规定,进行虚假陈述并致使其遭受损失为由,而向人民法院提起诉讼的民事赔偿案件。而由前面的论述可知,步森股份在重大资产重组过程中未及时履行信息披露义务应被认定为“虚假陈述”。
 
2 投资者因步森股份虚假陈述而遭受损失
 
11月20日、21日,步森股份收盘价为23.06元/股、22.78元/股,11月27日,步森股份公告终止重大资产重组事项,步森股份复牌之后价格大幅跳水至20.50元/股,12月2日,步森股份发布股票异常波动公告,股票交易价格连续三个交易日内(2014年11月27日、2014年11月28日、2014年12月1日)收盘价格跌幅偏离值累计超过20%,数据显示,12月11日,步森股份的收盘价为17.47元/股,相比复牌前11月21日的收盘价22.78元/股,跌幅为23%。截止到目前,步森股份的股价已跌至16.77元/股。
 
3 步森股份虚假陈述与投资者损失之间存在因果关系
 
《最高人民法院关于审理证券市场因虚假陈述印发的民事赔偿案件的若干规定》第十八条对因果关系进行的界定,同时也对提起诉讼的股东条件进行的规定:投资人具有以下情形的,人民法院应当认定虚假陈述与损害结果之间存在因果关系:(一)投资人所投资的是与虚假陈述直接关联的证券;(二)投资人在虚假陈述实施日及以后,至揭露日或者更正日之前买入该证券;(三)投资人在虚假陈述揭露日或者更正日及以后,因卖出该证券发生亏损,或者因持续持有该证券而产生亏损。
 
2014年11月20日,步森股份重组各方召开会议,商讨终止重大资产重组相关事宜,2014年11月21日,康华农业股东提议在公司召开会议,商讨并签署终止重大资产重组相关协议,由上面论述可知,步森股份应于11月21日及时履行重大事项的信息披露义务,但是其于11月24日进行停牌,11月27日才进行了终止重组的信息披露。
 
综上,于2014年11月21日至11月23日期间买入步森股份股票的投资者在11月27日及以后因卖出股票发生亏损,或者因持续持有该股票而产生亏损的,应被认定为存在因果关系,可以主张虚假陈述民事损害赔偿。
 
应该注意的是,《最高人民法院关于审理证券市场因虚假陈述印发的民事赔偿案件的若干规定》第六条规定:投资以自己受到虚假陈述侵害为由,依据有关机关的行政处罚决定或者人民法院的刑事裁判文书,对虚假陈述行为人提起的民事赔偿诉讼,符合民事诉讼法第一百零八条规定的,人民法院应当受理。可见,证券监督管理机构的行政处罚或人民法院的刑事处罚是投资者提起虚假陈述证券民事赔偿的前提。
 
 
 
 

 1《上市公司重大资产重组管理办法》第四十条规定:上市公司的股东、实际控制人以及参与重大资产重组筹划、论证、决策等环节的其他相关机构和人员,应当及时、准确地向上市公司通报有关信息,并配合上市公司及时、准确、完整地进行披露。上市公司获悉股价敏感信息的,应当及时向证券交易所申请停牌并披露。

 2《上市公司信息披露管理办法》第五十八条规定:上市公司董事、监事、高级管理人员应当对公司信息披露的真实性、准确性、完整性、及时性、公平性负责,但有充分证据表明其已经履行勤勉尽责义务的除外。上市公司董事长、经理、董事会秘书,应当对公司临时报告信息披露的真实性、准确性、完整性、及时性、公平性承担主要责任。

 3《上市公司信息披露管理办法》第六十一条规定:信息披露义务人未在规定期限内履行披露义务,或者所披露的信息有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏的,中国证监会按照《证券法》第一百九十三条处罚。

 4《证券法》第一百九十三条规定:发行人、上市公司或者其他信息披露义务人未按照规定披露信息,或者所披露的信息有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏的,责令改正,给予警告,并处以三十万元以上六十万元以下的罚款。对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予警告,并处以三万元以上三十万元以下的罚款。

 

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